Наименование единоличного исполнительного органа в уставе. Исполнительный орган юридического лица. Общие положения. Сведения в егрюл

Единоличный исполнительный орган – орган юридического лица (генеральный директор, директор, президент и т.д.), который уполномочен приобретать гражданские права и принимать гражданские обязанности организации.

Комментарий

Гражданский кодекс Российской Федерации (ГК РФ) устанавливает, что приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами. Порядок назначения или избрания органов юридического лица определяется законом и учредительными документами (ст. 53 ГК РФ).

У любого юридического лица должен быть руководящий орган – лицо (группа лиц), которое осуществляет оперативную деятельность, контроль и организацию деятельности юридического лица. Именно руководящий орган приобретает гражданские права и принимает гражданские обязанности организации.

Руководящий орган юридического лица может быть единоличным (когда решение принимает одно лицо) или коллегиальным (решение принимается группой лиц).

Особенности руководящего единоличного органа юридического лица определяются нормами законодательства, в зависимости от выбранной организации.

Так, для обществ с ограниченной ответственностью Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" устанавливает правила:

Руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества или единоличным исполнительным органом общества и коллегиальным исполнительным органом общества. Исполнительные органы общества подотчетны общему собранию участников общества и совету директоров (наблюдательному совету) общества (п. 4 ст. 32).

Единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества. Единоличный исполнительный орган общества может быть избран также не из числа его участников (ст. 40).

Договор между обществом и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, на котором избрано лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества, либо, если решение этих вопросов отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицом, уполномоченным решением совета директоров (наблюдательного совета) общества(ст. 40).

Единоличный исполнительный орган общества:

1) без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы и совершает сделки;

2) выдает доверенности на право представительства от имени общества, в том числе доверенности с правом передоверия;

3) издает приказы о назначении на должности работников общества, об их переводе и увольнении, применяет меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания;

4) осуществляет иные полномочия, не отнесенные настоящим Федеральным законом или уставом общества к компетенции общего собрания участников общества, совета директоров (наблюдательного совета) общества и коллегиального исполнительного органа общества (ст. 40).

Образование единоличного исполнительного органа ООО

По общему правилу, в компетенцию общего собрания участников общества входит образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющему, утверждение такого управляющего и условий договора с ним (п. 4 ст. 33). Решение по этим вопросам принимаются большинством голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия таких решений не предусмотрена уставом общества (п. 8 ст. 37).

Уставом общества решение указанных вопросов может быть отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества (п. 4 ст. 33).

Передача полномочий единоличного исполнительного органа ООО управляющему

По общему правилу, в качестве единоличного исполнительного органа общества может выступать только физическое лицо (ст. 40 Закона). В то же время, ст. 42 закона предусматривает, что общество вправе передать по договору осуществление полномочий своего единоличного исполнительного органа управляющему. В этом случае, функцию единоличного исполнительного органа выполняет управляющий, которым может выступать иная организация или индивидуальный предприниматель.

До 1 июля 2009 года, было установлено правило, что передача полномочий управляющему возможно, только если такая возможность прямо предусмотрена уставом общества. С указанной даты, это требование было отменено (Федеральный закон от 30.12.2008 N 312-ФЗ).

Для акционерных обществ Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах» устанавливает правила:

Руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) или единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) и коллегиальным исполнительным органом общества (правлением, дирекцией). Исполнительные органы подотчетны совету директоров (наблюдательному совету) общества и общему собранию акционеров (п. 1 ст. 69).

Уставом общества, предусматривающим наличие одновременно единоличного и коллегиального исполнительных органов, должна быть определена компетенция коллегиального органа. В этом случае лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора), осуществляет также функции председателя коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) (п. 1 ст. 69).

К компетенции исполнительного органа общества относятся все вопросы руководства текущей деятельностью общества, за исключением вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания акционеров или совета директоров (наблюдательного совета) общества (п. 2 ст. 69).

Единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор) без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы, совершает сделки от имени общества, утверждает штаты, издает приказы и дает указания, обязательные для исполнения всеми работниками общества (п. 2 ст. 69).

Образование единоличного исполнительного органа АО

По общему правилу к компетенции общего собрания акционеров относится образование исполнительного органа общества, досрочное прекращение его полномочий (пп. 8 п. 1 ст. 48). Решение общего собрания акционеров по этому вопросу принимается большинством голосов акционеров - владельцев голосующих акций общества, принимающих участие в собрании (п. 2 ст. 49).

Уставом общества решение этих вопросов может быть отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества (п. 2 ст. 49)

Передача полномочий единоличного исполнительного органа АО управляющему

По решению общего собрания акционеров полномочия единоличного исполнительного органа общества могут быть переданы по договору коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему). Решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющей организации или управляющему принимается общим собранием акционеров только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества (п. 1 ст. 69).

Сведения об органах управления в ЕГРЮЛ (едином государственном реестре юридических лиц)

Сведения об органах управления указываются в ЕГРЮЛ. Соответственно, изменение руководителя организации должно быть соответствующим образом зарегистрировано. Так, ст. 5 федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" в числе сведений о юридическом лице, содержащихся в ЕГРЮЛ, указывает:

Адрес (место нахождения) постоянно действующего исполнительного органа юридического лица (в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа юридического лица - иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности), по которому осуществляется связь с юридическим лицом. При наличии у юридического лица управляющего или управляющей организации наряду с этими сведениями указывается место жительства управляющего или место нахождения управляющей организации;

Фамилия, имя, отчество и должность лица, имеющего право без доверенности действовать от имени юридического лица, а также паспортные данные такого лица или данные иных документов, удостоверяющих личность в соответствии с законодательством Российской Федерации, и идентификационный номер налогоплательщика при его наличии;

Трудовые отношения с руководителем

Особенность трудовых отношений с руководителем организации регулируется главой 43 ТК РФ.

Руководитель организации - физическое лицо, которое в соответствии с нормативными актами, учредительными документами юридического лица (организации) и локальными нормативными актами осуществляет руководство этой организацией, в том числе выполняет функции ее единоличного исполнительного органа (ст. 273 ТК РФ).

Дополнительные основания для прекращения трудового договора с руководителем организации установлены статьей 278 ТК РФ:

1) в связи с отстранением от должности руководителя организации - должника в соответствии с законодательством о несостоятельности (банкротстве);

2) в связи с принятием уполномоченным органом юридического лица, либо собственником имущества организации, либо уполномоченным собственником лицом (органом) решения о прекращении трудового договора. Решение о прекращении трудового договора по указанному основанию в отношении руководителя унитарного предприятия принимается уполномоченным собственником унитарного предприятия органом в порядке, установленном Правительством Российской Федерации;

3) по иным основаниям, предусмотренным трудовым договором.

В то же время, для руководителя устанавливается дополнительная гарантия. Так, в случае прекращения трудового договора с руководителем организации в соответствии с пунктом 2 ст. 278 ТК РФ при отсутствии виновных действий (бездействия) руководителя ему выплачивается компенсация в размере, определяемом трудовым договором, но не ниже трехкратного среднего месячного заработка (ст. 279 ТК РФ).

В случае расторжения трудового договора с руководителем организации (а также его заместителями и главным бухгалтером) в связи со сменой собственника имущества организации новый собственник обязан выплатить указанным работникам компенсацию в размере не ниже трех средних месячных заработков работника (ст. 181 ТК РФ).

Руководитель организации имеет право досрочно расторгнуть трудовой договор, предупредив об этом работодателя (собственника имущества организации, его представителя) в письменной форме не позднее чем за один месяц (ст. 280 ТК РФ)*.

* для других работников этот срок установлен в 2 недели (ст. 80 ТК РФ).

Временный единоличный исполнительный орган акционерного общества - осуществляет руководство текущей деятельностью общества в пределах компетенции исполнительных органов общества, если компетенция временных исполнительных органов не ограничена уставом.

Временный единоличный исполнительный орган (временный директор) образуется по решению совета директоров общества в следующих случаях:

• Когда общее собрание акционеров (или совет директоров, если это по уставу отнесено к его компетенции) приняло решение о досрочном прекращении полномочий генерального директора и членов правления. Общее собрание также вправе в любое время принять решение о досрочном прекращении полномочий управляющей организации (управляющего).
• Когда по решению совета директоров приостановлены полномочия генерального директора или управляющей организации (управляющего).
• Когда генеральный директор или управляющая организация (управляющий) не могут исполнять свои обязанности.

Чем отличается временный директор от исполняющего обязанности?

Временный единоличный исполнительный орган акционерного общества отличается от исполняющего обязанности единоличного исполнительного органа акционерного общества, прежде всего тем, что его порядок избрания, назначения и прекращения полномочий регулируется только законом об акционерных обществах.

Временный директор избирается в тех случаях, когда по каким-либо причинам директор (генеральный директор) в акционерном обществе отсутствует постоянно (смерть, неспособность исполнять обязанности, отстранение от должности), в то время как исполняющий обязанности – обычно на период временного отсутствия действующего директора (отпуск, командировка, болезнь).

И.о. директора действует по приказу действующего генерального директора и в момент назначения его исполняющим обязанности является работником акционерного общества. Временный директор всегда избирается советом директоров (наблюдательным советом) акционерного общества, и может в момент избрания не являться работником общества. Должность исполняющего обязанности директора в обществе отсутствует (вас не могут принять на работу на должность и.о. директора), в то время как временный директор – это самостоятельная должность в штатном расписании (работник принимается на должность временного директора).

И, что немаловажно – формальное ограничение продолжительности исполнения обязанностей директора, как и любой другой должности, существует и ограничивается 3 месяцами, в то время как временный директор действует до прекращения его полномочий или избрания директора – без какого-либо формального ограничения срока.

Главные различияВременный единоличный исполнительный орган акционерного обществаИсполняющий обязанности единоличного исполнительного органа акционерного общества

Изменения в законодательстве

Само по себе понятие временного директора возникло в российском законодательстве в 2001 году. Первоначально оно было предназначено только для оперативного решения при смене директора. Типичной ситуацией в это время была следующая: для отстранения действующего директора необходимо единогласное решение всех членов совета директоров, одним из которых был сам директор, а другим – его друг и заместитель. Акционеры, имеющие более 50% голосующих акций, не имели никакой возможности сменить директора акционерного общества или избрать нового директора без согласия бывшего директора или миноритарных акционеров (обладающие небольшим количеством акций).

Но с внесением в 2009 году в Федеральный закон «Об акционерных обществах» изменений (части 5-9 статьи 69) ситуация изменилась.

Совет директоров вправе вынести вопрос о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа акционерного общества, если это решение не принято:

• советом директоров на двух проведённых подряд заседаниях совета директоров общества;
• в течение 2 месяцев с даты прекращения полномочий предыдущего единоличного исполнительного органа акционерного общества.

К сожалению, эта процедура непроста и занимает 4-5 месяцев. Без введения понятия «временного директора» общество и мажоритарный акционер окажутся в ситуации, когда акционерным обществом не управляет никто. Сейчас в такой ситуации, не дожидаясь решения внеочередного общего собрания акционеров, члены совета директоров могут простым большинством голосов, от общего числа членов совета директоров, избрать временного директора, срок действия полномочий которого устанавливается на период до избрания генерального директора. И тогда развитие акционерного конфликта выглядит для мажоритарного акционера уже не так пугающе – ведь контроль над текущей хозяйственной деятельностью акционерного общества останется за мажоритарным акционером.

На практике реализация данной нормы сопряжена со значительными трудностями, прежде всего из-за отсутствия в законодательстве чёткого определения некоторых сроков и существенных моментов, что позволяет в некоторых случаях отстраняемым директорам и миноритарным акционерам успешно блокировать попытки основных акционеров по избранию временного директора и назначению собрания акционеров.

Единоличный исполнительный орган (Е.и.о.) - лицо, единолично осуществляющее функции органа управления коммерческой или некоммерческой организацией, подотчетного ее высшему органу управления и осуществляющего текущее руководство деятельностью соответствующей организации. Правовое регулирование образования и деятельности единоличного исполнительного органа общества осуществляется ГК РФ, федеральными законами об отдельных видах юридических лиц и другими правовыми актами РФ.

В российской практике наиболее употребительные названия для единоличного исполнительного органа - Генеральный директор, Президент, Директор, Председатель правления и др.

Порядок деятельности единоличного исполнительного органа общества и принятия им решений устанавливается уставом и внутренними документами общества, а также договором, заключенным между обществом и лицом, осуществляющим функции его единоличного исполнительного органа. В качестве единоличного исполнительного органа в обществе с ограниченной ответственностью может выступать только физическое лицо, за исключением случая, когда функции единоличного исполнительного органа по договору передаются управляющему, которым может быть юридическое лицо. Этот вариант часто употребляется в холдинговых компаниях для управления дочерними обществами. Часто одна компания может управлять несколькими дочерними обществами.

Единоличный исполнительный орган общества избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества. Единоличный исполнительный орган общества может быть избран также и не из числа его участников.

В некоммерческих организациях единоличный исполнительный орган тоже осуществляет текущее, повседневное руководство организацией и подотчетен высшему органу управления (ст. 30 ФЗ «О некоммерческих организациях»). Конкретные полномочия единоличного исполнительного органа в некоммерческих организациях устанавливаются специальными законами об отдельных видах таких организаций и в учредительных документах.

Единоличный исполнительный орган обязан готовить и осуществлять решения общего собрания, оперативно решать конкретные организационные, финансовые и хозяйственные вопросы. Срок полномочий и деятельности единоличного исполнительного органа общее собрание участников общества определяет самостоятельно и отражает в Уставе общества. Наиболее частым представляется срок полномочий исполнительного органа в пределах от двух до трех лет.

Между обществом и единоличным исполнительным органом (генеральным директором) заключается трудовой договор. Договор между обществом и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, на котором избрано лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества.

Понятие трудового договора определено в ст. 56, а требования к его содержанию - в ст. 57 ТК РФ. Указанный трудовой договор заключается на срок, установленный учредительными документами организации или соглашением сторон, т.е. является срочным. Поэтому при его заключении необходимо учитывать положения ст. 58, 59 ТК РФ. Особенности регулирования труда руководителя организации установлены ст. 273-280 ТК РФ.

Трудовой договор с руководителем организации может быть расторгнут по следующим основаниям:

• в связи с отстранением от должности руководителя организации-должника в соответствии с законодательством о несостоятельности (банкротстве);
• в связи с принятием уполномоченным органом юридического лица либо собственником имущества организации, либо уполномоченным собственником лицом (органом) решения о досрочном прекращении трудового договора;
• по иным основаниям, предусмотренным трудовым договором.

Полномочия единоличного исполнительного органа общества:

В Законе определены полномочия единоличного исполнительного органа общества (п. 3 ст. 40). Но перечень его полномочий изложен не как исчерпывающий, а как частично фиксированный, и позволяющий устанавливать объем полномочий такого органа с учетом задач и специфики деятельности конкретного общества.

• без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы и совершает сделки;
• выдает доверенности на право представительства от имени общества, в том числе доверенности с правом передоверия;
• издает приказы о назначении на должности работников общества, об их переводе и увольнении, применяет меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания;
• осуществляет иные полномочия, не отнесенные Законом или уставом общества к компетенции общего собрания участников общества, совета директоров (наблюдательного совета) общества и коллегиального исполнительного органа общества.

Функции единоличного исполнительного органа общества:

Деятельность единоличного исполнительного органа включает в себя представление интересов общества в государственных органах, в суде, в отношениях с партнерами, с кредитными и другими организациями, а также в подписываемых им платежных и иных исходящих от общества документах.

Единоличный исполнительный орган заключает договоры и совершает иные сделки, открывает в банках расчетный и другие счета, распоряжается имуществом и финансовыми средствами общества в пределах своей компетенции.

Единоличный исполнительный орган обеспечивает подготовку и представляет совету директоров (наблюдательному совету) или общему собранию участников годовой отчет, годовой бухгалтерский баланс, предложения о распределении чистой прибыли между участниками, информирует о текущей финансовой и хозяйственной деятельности, организует выполнение решений общего собрания, совета директоров (наблюдательного совета).

Он руководит персоналом общества, утверждает организационную структуру и штатное расписание, организует учет и обеспечивает составление и своевременное представление бухгалтерской и статистической отчетности о деятельности общества в налоговые органы и органы государственной статистики.

Одно из прав единоличного исполнительного органа - выдача им доверенностей на право представительства от имени общества. Это бывает необходимо в случае невозможности самому органу выполнить непосредственно те или иные полномочия (см. ст. 182-189 ГК РФ.)

Порядок деятельности единоличного исполнительного органа устанавливается:

• уставом общества, где должны содержаться основные положения;
• внутренними документами общества, которые можно назвать организационно-функциональными (например, положением о генеральном директоре, регламентом общего собрания участников общества, положением о совете директоров (наблюдательном совете), правилами принятия решений в обществе, в том числе единоличным исполнительным органом, положением о персонале общества, положением о порядке сбора, обработки и использования информации в обществе и др.);
• договором между обществом и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа (трудовым договором).

Дата создания: 13.08.2017 23:08:56

2.2. Корпорация - это коммерческая организация, в отношении которой ее участиники имеют обязательственные права

2.3. Корпорация - это организация, объединяющая на основе договора лиц либо созданная дним лицом, ответственность которых органичена

Корпорация может быть создана одним лицом

Корпорация может быть создана несколькими лицами на основе заключения между ними договора

Ответственность участников корпорации ограничена

2.4. Корпорация - это участник гражданского оборота с четкой организационной структурой, включающей структуру органов ее управления, высшим среди которых является общее собрание ее участников (членов)

Понятие органа корпорации

Классификация органов корпорации

Глава 3. Виды корпораций и их особенностей

3.1. Акционерное общество

Уставный капитал акционерного общества разделен на определенное число акций

Акционерные общества подразделяются на открытые и закрытые

Акционерное общество обладает правом приобретения своих размещенных акций

3.2. Общество с ограниченной ответственностью

Разделение уставного капитала общества с ограниченной ответственностью на доли

Установлен определенный порядок перехода доли (части доли) в уставном капитале общества к другому лицу

Возможность выхода участника из общества в любое время

Возможность исключения участника из общества

3.3. Общество с дополнительной ответственностью

Глава 4. Права и обязанности участников корпораций: понятие и виды

4.1. Права и обязанности участников общества с ограниченной ответственностью Права участников общества с ограниченной ответственностью

Обязанности участников общества с ограниченной ответственностью

4.2. Система прав акционеров: классификация и виды

Безусловные права акционеров

Права акционеров, обусловленные категориями акций *(148)

Глава 5. Управление корпорацией: принципы и моделей

5.1. Принципы управления корпорацией

Обязанность действовать в интересах общества

Осуществлять права и исполнять обязанности добросовестно и разумно

5.2. Выбор модели управления корпорацией

Модели управления корпорацией

Глава 6. Органы управления акционерным обществом

6.1. Общее собрание акционеров

Компетенция общего собрания акционеров

Виды общих собраний акционеров

Порядок работы общего собрания акционеров

6.2. Совет директоров (наблюдательный совет) акционерного общества)

Компетенция совета директоров (наблюдательного совета) общества

Порядок формирования и работы совета директоров (наблюдательного совета) общества

6.3. Исполнительные органы акционерного общества

Единоличный исполнительный орган акционерного общества

Коллегиальный исполнительный орган акционерного общества

Глава 7. Органы управления с ограниченной (дополнительной) ответственностью

7.1. Общее собрание участников общества Компетенция собрания

Классификация разновидностей собраний

Порядок подготовки и проведения общего собрания участников

7.2. Совет директоров (наблюдательный совет) общества

7.3. Исполнительные органы общества

Единоличный исполнительный орган общества

Коллегиальный исполнительный орган общества

Глава 8. Правовое обеспечение эволюции организованного развития корпорации

8.1. Создание организации. Кризис лидерства

8.2. Специализация

Внутрикорпоративное нормотворчество

8.3. Кризис автономии

8.4. Делегирование полномочий

Внутрикорпоративное нормотворчество

8.5. Кризис диверсификации

8.6. Департаментализация

Специализированные подразделения

Функциональные подразделения общекорпоративного уровня

Обслуживающие функциональные подразделения

Внутрикорпоративное нормотворчество

8.7. Кризис "Размывания ответственности"

8.8. Дивизионирование

Сравнительная характеристика принципов функционирования департамента и дивизиона

Преимущества и недостатки вариантов разукрупнения

Процедуры управления при дивизионировании

8.9. Кризис рассогласования политики дивизионов

8.10. Координация

8.11. Общий кризис иерархической организации

Эволюция организационного развития корпорации

8.12. Сложные организационные корпоративные структуры

8.13. Что такое квазииерархическая организационная структура

Цели и задачи создания квазииерархических структур

Базовый принцип построения квазииерархической структуры

8.14. Формы и методы создания и функционирования квазииерархических организационных структур в России в условиях действующего законодательства

Проблемма соственности и полномочия

Перераспределение ресурсов

Глава 9. Процедурное обеспечение развития организации

9.1. Защита интересов собственников с точки зрения ограничения имущественной отвественности по обязательствам самого юридического лица

9.2. Насколько данная организационно-правовая форма обеспечивает сохранность активов бизнеса и интересы собственников с точки зрения получения дохода в случае "ухода" из бизнеса

Акционерное общество

Общество с ограниченной ответственностью

9.3. Как защищаются интересы собственников с точки зрения ограничений "защиты" бизнеса от "несанкционированного проникновения" третьих лиц

9.4. Как обеспечиваются интересы наследников собственников

9.5. Как обеспечиваются интересы собственников с точки зрения получения текущего дохода

9.6. Как обеспечиваются интересы собственников с точки зрения влияния на управление организацией и процедуры принятия решений

9.7. Насколько рассматриваемые организационно-правовые формы обеспечивают интересы кредиторов

Глава 10. Обеспечение защиты интересов корпорации нормами корпоративного права

10.1. Нетрадиционные методы формирования контрольных пакетов акций в ао

Создание "параллельной" организации

Разукрупнение

10.2. "Завоевывание" активов корпорации. Использование нетрадиционных организационно-правовых форм при работе с активами и пассивами корпорации

Разукрупнение акционерного обещства: возможные варианты и механизмы их правового обеспечения

Сравнительная характеристика схем через разделение и выделение

Создание нового акционерного общества на базе ценных активов оао "х"

Создание нового обещства с ограниченной ответственностью на базе ценных активов оао "х"

Использование уже существующего хозяйственного общества для передачи ему ценных активов оао "х"

Создание некоммерческой организации на базе ценных активов оао "х"

Различия автономных некоммерческих организаций и некомерческого партнерства

10.3. Механизмы защиты копорации от агрессивной политики ее захвата со стороны "агрессора" - конкурента (защита как активов, так и пассивов)

Защита активов ("первый угол")

Операционные корпорации ("второй угол")

Управляющая организация ("третий угол")

Защита акционерного капитала ("четвертый угол")

Практические ситуации (кейс-стади)

Информационные таблицы

6.3. Исполнительные органы акционерного общества

В соответствии со ст. 69 ФЗ "Об акционерных обществах" руководство текущей деятельностью хозяйственных обществ осуществляется единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) или единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) и коллегиальным исполнительным органом общества (правлением, дирекцией).

В том случае, когда участниками общества выбирается второй вариант, т.е. одновременно единоличный и коллегиальный исполнительные органы, в уставе общества должна быть определена компетенция коллегиального исполнительного органа. О причине такого подхода законодателя мы уже говорили: формирование компетенции органов управления акционерного общества по принципу остаточной компетенции. Отметим, что прежняя редакция ФЗ "Об акционерных обществах" предусматривала обязательное определение в уставе общества компетенции каждого исполнительного органа. Но в этом случае принцип остаточной компетенции при формировании компетенции единоличного исполнительного органа нарушался, поскольку в его компетенцию входили не все вопросы, не вошедшие в компетенцию коллегиального исполнительного органа, а лишь те, которые были описаны в уставе общества как компетенция единоличного исполнительного органа. Но в таком случае компетенция единоличного исполнительного органа реально ограничивалась. При необходимости решения вопроса, полномочия на решение которого предусматривались уставом, возникал тупик. В соответствии с новой редакцией Закона этого не происходит, поскольку Закон требует определение компетенции в уставе только для коллегиального органа управления. При наличии в обществе двух исполнительных органов - коллегиального и единоличного - лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, осуществляет также функции председателя коллегиального исполнительного органа общества.

Таким образом, к компетенции исполнительных органов общества относятся все вопросы руководства текущей деятельностью общества, за исключением вопросов, отнесенных к исключительной компетенции общего собрания или совета директоров (наблюдательного совета) общества, если уставом общества предусмотрено его образование.

Исполнительные органы подотчетны совету директоров (наблюдательному совету) общества и общему собранию акционеров и соответственно обязаны выполнять их решения, а также организовывать их выполнение.

Единоличный исполнительный орган акционерного общества

Согласно ст. 48 ФЗ "Об акционерных обществах" единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор) образуется общим собранием общества на срок, определенный уставом общества. Вместе с тем уставом образование единоличного исполнительного органа может быть отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) (ст. 65 ФЗ "Об акционерных обществах").

Единоличный исполнительный орган (директор, генеральный директор) может быть избран или назначен как из состава акционеров общества, так и из иного круга лиц. Правда, в последнем случае согласно ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" единоличный исполнительный орган, участвуя в общем собрании участников общества с ограниченной и дополнительной ответственностью, имеет право только совещательного голоса. В акционерном обществе этот вопрос никак не регламентирован, но, очевидно, его решение возможно в том же порядке.

Необходимо отметить еще одну особенность. В качестве единоличного исполнительного органа может выступать только физическое лицо. Единственным исключением является случай, когда общество передает полномочия единоличного исполнительного органа управляющему, в роли которого выступает коммерческая организация *(188) .

Конкретные требования к генеральному директору общества рекомендуется установить уставом или иными внутренними документами общества.

Права и обязанности единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора) по осуществлению руководства текущей деятельностью общества определяются ФЗ "Об акционерных обществах", иными правовыми актами Российской Федерации и договором, заключаемым им с обществом. Согласно рекомендациям Кодекса корпоративного поведения в договор желательно включать максимально подробный перечень прав и обязанностей генерального директора.

В договоре рекомендуется, среди прочего, закрепить основания прекращения договора, а также обязанность данного лица заблаговременно уведомлять общество об увольнении по собственному желанию, процедуру передачи дел вновь назначаемому генеральному директору, обязанность не разглашать конфиденциальную и инсайдерскую информацию во время работы в обществе и после увольнения, возможность занятия должностей в иных организациях в период исполнения обязанностей генерального директора (члена правления) общества.

Договор от имени общества подписывается председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицом, уполномоченным советом директоров (наблюдательным советом).

Но здесь возникает вопрос: кто должен утверждать условия (содержание) этого договора? Из нормы абз. 2 п. 3 ст. 69 ФЗ "Об акционерных обществах" совершенно не очевидно (хотя должно быть очевидным), что указанный договор должен быть утвержден советом директоров (наблюдательным советом).

На наш взгляд, целесообразно предусмотреть указанный порядок утверждения условий договора в ФЗ "Об акционерных обществах", поскольку в таком случае отношения между единоличным исполнительным органом и обществом будут по преимуществу основаны не на трудовом, а на гражданско-правовом договоре. Указанное положение рассматривается нами как принципиальное, поскольку имеются опасения, что трудовое законодательство создаст препятствия для увольнения работников без каких-либо оснований даже в случаях их перевода на другую должность *(189) . Можно предположить, что до внесения изменений в законы по этому вопросу ситуация разрешается, если напомнить, что компетенция совета директоров (наблюдательного совета) общества является открытой. Соответственно путем внесения этого вопроса в компетенцию совета директоров можно устранить возникшую трудность.

Согласно п. 2 ст. 69 ФЗ "Об акционерных обществах" единоличный исполнительный орган общества:

* без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы;

* совершает сделки от имени общества;

* утверждает штаты;

* издает приказы и дает указания, обязательные для исполнения всеми работниками общества.

Как мы видим, в Законе не содержится исчерпывающий перечень полномочий единоличного исполнительного органа общества.

Вместе с тем интересно представить круг основных вопросов, с которыми, как правило, имеют дело единоличные исполнительные органы. К ним могут быть отнесены:

* осуществление оперативного руководства производственно-хозяйственной деятельностью общества;

* обеспечение выполнения решений общего собрания акционеров общества и совета директоров (наблюдательного совета) общества;

* представление на утверждение общего собрания акционеров или совета директоров (наблюдательного совета) общества персонального состава коллегиального исполнительного органа (правления, дирекции и других) общества;

* представление на утверждение собрания внутренних документов, определяющих порядок деятельности единоличного и коллегиального исполнительных органов общества;

* составление и утверждение штатного расписания, прием на работу и увольнение работников общества, заключение от имени общества трудовых контрактов, установление должностных окладов, принятие мер поощрения и взыскания;

* издание приказов, распоряжений и других актов по вопросам, входящим в компетенцию единоличного исполнительного органа;

* заключение договоров, соглашений, контрактов от имени общества, выдача доверенностей на их совершение, открытие счетов в банках, совершение иных действий в интересах общества;

* распоряжение имуществом общества на сумму, не превышающую 10% балансовой стоимости активов общества на дату принятия решения о совершении такой сделки;

* принятие решений о привлечении к имущественной ответственности работников общества, о предъявлении от имени общества претензий и исков к юридическим и физическим лицам в соответствии с действующим законодательством;

* несение персональной ответственности за состояние учета и отчетности, договорной, платежной и трудовой дисциплины, а также за убытки, причиненные обществу его виновными действиями (бездействием).

Федеральный закон "Об акционерных обществах" (абз. 4 п. 3 ст. 69) содержит специальную норму, направленную на ограничение совмещения лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа, должностей в органах управления других организаций. Такое совмещение допускается только с согласия совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Вместе с тем акционеры вправе ожидать, что генеральный директор проявит свои личные качества и профессиональную квалификацию в ежедневном руководстве обществом. Очевидно, этому может препятствовать занятость генерального директора на других должностях, а также осуществление им иной деятельности, которая будет отнимать у него значительное время и тем самым препятствовать выполнению им своих обязанностей.

В этой связи Кодексом корпоративного поведения рекомендуется предусмотреть в уставе общества требование, согласно которому генеральный директор не имеет права осуществлять никакую иную деятельность помимо руководства текущей деятельностью общества. Это положение должно быть указано в договоре, заключаемом с генеральным директором. Исключением из этого правила является членство генерального директора с согласия общества в советах директоров иных юридических лиц, если это необходимо для обеспечения интересов общества, например в советах директоров дочерних обществ. В любом случае генеральный директор должен иметь достаточно времени для надлежащего исполнения возложенных на него обязанностей по руководству обществом.

Достаточно болезненно на практике решаются вопросы досрочного прекращения полномочий единоличного исполнительного органа.

Согласно прежней редакции п. 4 ст. 69 ФЗ "Об акционерных обществах" общее собрание акционеров могло в любое время расторгнуть договор с единоличным исполнительным органом, что определялось положениями п. 3 той же статьи, которая устанавливала: на отношения между обществом и единоличным исполнительным органом действия законодательства о труде распространяются в части, не противоречащей положениям настоящего Федерального закона. Этими положениями фактически и ограничивалась старая редакция ФЗ "Об акционерных обществах" в регулировании вопроса о прекращении полномочий единоличного исполнительного органа. В новой редакции Закона эти вопросы урегулированы более детально. Во-первых, абз. 1 п. 4 ст. 69 предусматривает, не расторжение договора с единоличным исполнительным органом, а досрочное прекращение полномочий единоличного исполнительного органа. На наш взгляд, новая формулировка более корректна, поскольку более четко отражает правовой механизм происходящего в связи с принятием общим собранием акционеров или советом директоров решения по этому вопросу. Кроме этого такая формулировка в полной степени корреспондируется со ст. 48 и 65 ФЗ "Об акционерных общества", в которых при определении компетенции соответственно общего собрания и совета директоров речь идет именно о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа, а не о расторжении договора с ним.

Во-вторых, у совета директоров (наблюдательного совета) общества появляется право принять решение о приостановлении полномочий единоличного исполнительного органа. Правда, возможность возникновения и реализации этого права советом директоров (наблюдательным советом) связана с рядом одновременно выполняемых обязательных условий:

1) если образование исполнительных органов - это вопрос, решение которого отнесено уставом общества к компетенции общего собрания акционеров;

2) если это право предусмотрено уставом общества;

3) наряду с принятием решения о приостановлении полномочий единоличного исполнительного органа совет директоров обязан принять еще два решения: а) об образовании временного единоличного исполнительного органа и б) о проведении внеочередного общего собрания акционеров;

4) повестка внеочередного общего собрания акционеров должна предусматривать два вопроса: а) о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа и б) об образовании нового единоличного исполнительного органа.

В-третьих, регулируется ситуация, когда образование единоличного исполнительного органа осуществляется общим собранием акционеров, а единоличный исполнительный орган не может исполнять свои обязанности. В этом случае совет директоров в безусловном порядке *(190) вправе принять решение об образовании временного исполнительного органа и о проведении внеочередного общего собрания акционеров для решения вопроса о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа и об образовании нового исполнительного органа.

В условиях второй и третьей ситуаций решения принимаются советом директоров (наблюдательным советом) большинством в три четверти голосов членов совета директоров (наблюдательного совета) общества без учета голосов выбывших членов совета директоров (наблюдательного совета).

Временные исполнительные органы, образованные решением совета директоров (наблюдательного совета), осуществляют руководство текущей деятельностью общества в пределах компетенции исполнительных органов общества. При этом Законом предусмотрена возможность ограничения уставом общества компетенции временных исполнительных органов по сравнению с компетенцией единоличного исполнительного органа (абз. 6 п. 4 ст. 69 ФЗ "Об акционерных обществах").

Исполнительный орган юридического лица

Гражданский кодекс РФ не содержит явного определения исполнительного органа.

Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа - иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности. (ГК РФ, ст. 54, п. 2)

Исполнительный орган общества может быть коллегиальным (правление, дирекция) и (или) единоличным (директор, генеральный директор).

Бухгалтерская энциклопедия . 2013 .

Смотреть что такое "Исполнительный орган юридического лица" в других словарях:

ОРГАН ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА Юридическая энциклопедия

Орган юридического лица - лицо (единоличный орган) или совокупность лиц (коллегиальный орган), которые в соответствии с законодательством, документами юридического лица либо решением иного уполномоченного на то органа юридического лица наделены определенными полномочиями… … Википедия

ОРГАН ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА - часть юридического лица, которая формирует и выражает его волю в отношениях с другими лицами. Через свои органы юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности. Состав органов и их компетенция… … Энциклопедический словарь экономики и права

Энциклопедия права

Коллегиальный исполнительный орган - (англ. collegial executive body) в гражданском праве РФ образованный из нескольких лиц орган, реализующий функции управления коммерческой или некоммерческой организацией, подотчетный ее высшему органу управления и осуществляющий текущее… … Большой юридический словарь

Орган управления - Орган (управления) (в акционерном обществе или обществе с ограниченной ответственностью) один из четырех возможных органов, предусмотренных законодательством Российской Федерации об акционерных обществах и обществах с ограниченной… … Википедия

Юридические лица - Юридическое лицо по российскому законодательству организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени… … Википедия

Государственный орган - (State authority) Государственный орган это подразделение аппарата государственной власти, предназначенное для управлениями делами в стране Признаки государственных органов, виды государственных органов, органы государственной власти России,… … Энциклопедия инвестора

Представительство (правоотношение) - У этого термина существуют и другие значения, см. Представительство. Представительство предполагает совершение сделки одним лицом (представителем) от имени другого лица (представляемого) в силу полномочия, основанного на доверенности, указании… … Википедия

РУКОВОДИТЕЛЬ ДОЛЖНИКА - единоличный исполнительный орган юридического лица, а также иные лица, осуществляющие в соответствии с федеральными законами деятельность от имени юридического лица без доверенности … Словарь понятий и терминов, сформулированных в нормативных документах российского законодательства